[印度] 男子代购印度"壮阳药"国内私自售卖获罪
新京报记者注意到，几次庭审中，涉案“壮阳药”究竟属于药品还是食品（保健品）成为关键争议点，关系着被告人是否构罪。
新京报记者检索发现，在既往的类似案件中，涉案产品被认定为食品或药品的情况均有存在。两种定性对应不同的罪名，且刑罚存在差异，甚至出现在涉案产品被认定为境外合法上市药品后，公安机关作出撤销案件的决定。
重审一审宣判后，孙某再次提起上诉。孙某妻子刘菊（化名）告诉新京报记者，10月24日，二审法院已立案。
卖“壮阳药”被判销售有毒、有害食品罪
2021年4月，孙某在网上选购“壮阳药”时，发现同类产品印度产的比国内的便宜。2022年3月，为赚取差价补贴家用，他从某网站寻找印度商家，帮国内的客户代购“壮阳药”。
之后一年多，孙某代购了三四十种产品，在进货价格上加价7%—10%出售，总销售额为一百万元左右。这些产品均不是国家药品监督管理局依法批准进口的药物。
孙某发展出两个稳定的下线，分别为河南新乡的闫某和河南宝丰的买某，二人继续发展下线将产品转手卖出。
根据重审一审判决书，2022年9月，甘肃靖远的高某在服用1粒“超级希爱力”后出现身体不适，怀疑自己买的是假药，遂报案。另一甘肃靖远县居民王某购买另一款涉案性保健品，也出现类似不适症状。
经检测，这些产品含有西地那非、他达拉非，这两种成分在2022年被市场监管总局列为食品中禁止添加物质。
经当地公安机关传唤，孙某、买某等五人到案。案件经靖远县公安局调查，移交甘肃省靖远县检察院。2024年1月23日，五人被检察院以销售有毒有害食品罪提起公诉。
2024年5月16日，甘肃靖远县人民法院对该案一审宣判，五名被告人销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，构成销售有毒、有害食品罪，其中孙某被判有期徒刑五年，并处罚金35万元。
一审后，孙某和买某两名被告人提起上诉。
2024年12月3日，甘肃省白银市中级人民法院以判决认定事实不清，证据不足；以及存在其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的情形，裁定撤销原判，发回重审。
产品属性影响罪名
关于涉案产品的属性认定，成为庭审时的核心争议点。
孙某坚称自己销售的是药品，他表示，从网上了解到这些产品中的西地那非可以治疗男性性功能勃起，达泊西汀成分有延时作用，所以大部分按照药品售卖。
孙某的妻子刘菊告诉新京报记者，一审之后，他们选择更换辩护律师。二审及重审一审中，辩护律师黄海志进行无罪辩护，认为孙某销售印度合法上市的印度药品，依法不构成犯罪。
北京市京都律师事务所高级合伙人、京都环食药知法律研究中心主任汤建彬分析，若将涉案产品定性为药品，可能出现几种情形：如果是将境外未合法上市的药品，非法进口到国内销售，则构成妨害药品管理罪；若涉案产品在境外合法上市，但非法生产、走私、买卖药品，将视数额看是否构成走私普通货物罪，如果不构成犯罪，则由市监局进行罚款等行政处罚；如果将含有西地那非、他达那非、达泊西汀等药物成品的物质，冒充境外药品进行销售，则构成销售假药罪。
重审一审判决书显示，法院认为，根据《食品安全法》《药品管理法》，食品与药品的关键区分在于是否有“疾病预防、治疗功能”。在涉案产品来源不明的情况下，应综合在案证据进行认定。另外，当产品标识和对外宣传不一致，或标识不明确时，要参考卖方对外宣传产品性能，结合购买者使用产品的目的来确定食品还是药品。
在这一案件中，购买者的目的是基于改善身体机能，调节生活质量，卖方的宣传为“壮阳、延时助勃、房事前服用、展现男人雄风、享受性福……”等保健功能，“其名称、形态及推介话术均指向日常食用的保健品。”本案涉案产品标识均为外文，我国普通大众不能清晰辨明所购产品属性，购买者主要以各被告人宣传、推销的中文话术而订购。
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